Аутсорсинг, или Привлекаем персонал, не заключая трудовые договоры

Print Friendly, PDF & Email

На практике нередко можно столкнуться с ситуацией, когда необходимы сотрудники определенной квалификации, но только на определенный ограниченный срок (например, на время декретного отпуска постоянного персонала, выполнения сезонных работ и т. п.). Нанимать в штат новых работников в данном случае не всегда экономически эффективно (большие расходы на поиск, привлечение, отбор и адаптацию новых работников, организацию рабочего места). Поэтому бизнесмены могут воспользоваться услугами аутсорсинга. Что это за услуги, вы узнаете из статьи.

В российском законодательстве отсутствует термин «аутcорсинг». Это понятие заимствовано из английского языка (от англ. outsourcing) и дословно переводится как использование чужих ресурсов. Суть аутсорсинга заключается в передаче на договорной основе определенных непрофильных функций внешним исполнителям – аутсорсерам (аутсорсинг-провайдерам)1338212_30238506, которые специализируются на соответствующих видах деятельности.

Договор аутсорсинга не входит в число поименованных в ГК РФ. Вместе с тем суды наличие таких договоров не исключают и рассматривают их как разновидность договора возмездного оказания услуг.

Свою позицию они обосновывают тем, что гражданское законодательство позволяет сторонам заключать договоры, как предусмотренные законом и иными нормативными правовыми актами, так и не предусмотренные, а также содержащие элементы различных договоров (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Об этом сказано в постановлениях ФАС Западно-Сибирского округа от 15.09.2008 № Ф04-5516/2008(11305-А45-42), ФАС Московского округа от 09.09.2008 № КА-А41/8219-08, Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.05.2009 № А62-1793/2008 и Второго арбитражного апелляционного суда от 10.04.2009 № А28-11584/2008-315/17.

Позиция налоговых органов также заключается в том, что договор аутсорсинга – это разновидность договоров на оказание услуг (письмо УФНС России по г. Москве от 15.07.2008 № 20-12/066875).

Согласно пункту 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Данный договор считается заключенным, если стороны согласовали его предмет (постановления ФАС Московского округа от 31.12.2009 № КГ-А40/13828-09 и ФАС Центрального округа от 10.12.2009 № Ф10-5437/09).

Предметом договора аутсорсинга является предоставление персонала исполнителя заказчику. Работники, передаваемые по договору аутсорсинга, числятся в штате предоставляющей организации. С этой организацией работники состоят в трудовых отношениях, то есть заключают трудовые договоры, получают заработную плату, оплату больничных и компенсации. При этом руководитель, который привлекает работников по договору аутсорсинга, не оформляет с ними никаких юридических (в том числе и трудовых) отношений.

Заметим, что работники не могут быть предметом договора аутсорсинга, поскольку люди не относятся к объектам гражданских прав. В противном случае такой договор будет признан недействительным (ст. 128 и 168 ГК РФ).

Что касается формы договора аутсорсинга, то он должен совершаться в простой письменной форме. Связано это с тем, что положениями Гражданского кодекса РФ не установлено определенных требований к форме договора возмездного оказания услуг.

К существенным условиям договора аутсорсинга, помимо предмета договора, относятся также стоимость услуг, порядок их оплаты, права и обязанности сторон, условия предоставления персонала (в том числе количество направляемых сотрудников, их трудовые функции и квалификации), срок действия договора, объем подлежащих выполнению работ. Такой вывод содержится в постановлениях ФАС Северо-Западного округа от 23.12.2008 № А56-25656/2007, ФАС Поволжского округа от 23.12.2008 № А65-5908/2008, Десятого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2008 № А41-К2-15159/07.

К сведению: заключая договор аутсорсинга, советуем убедиться в том, что все привлекаемые работники у аутсорсера (исполнителя) оформлены по трудовому договору. Если такие договоры будут отсутствовать, то работодателем по отношению к таким сотрудникам будет выступать заказчик. Это следует из статьи 16 ТК РФ.

Прежде чем перейти к вопросам налогового учета, рассмотрим преимущества и недостатки заключения договора аутсорсинга для индивидуального предпринимателя. Итак, преимуществами являются:

  • снижение расходов на содержание персонала, поскольку не нужно платить заработную плату, исчислять и перечислять в бюджет НДФЛ и страховые взносы;
  • отсутствие кадрового делопроизводства и бумажной работы. Так, например, организация работы по ведению, хранению, учету и выдаче трудовых книжек возложена на работодателя (ст. 66 ТК РФ). Коммерсант, заключивший договор аутсорсинга, таковым не является;
  • более высокое качество выполнения работ за счет специализации аутсорсера на определенном виде предпринимательской деятельности;
  • появляется возможность применять специальные налоговые режимы (об этом читайте ниже);
  • отсутствие вынужденных простоев в работе.

К недостаткам можно отнести следующее: увеличение времени на согласование вопросов между заказчиком и аутсорсером, усиление контроля за выполнением функций, выведенных на аутсорсинг.

Налоговый учет
Согласно пункту 1 статьи 221 НК РФ индивидуальные предприниматели при исчислении налоговой базы по НДФЛ имеют право на получение профессиональных налоговых вычетов в сумме фактически произведенных и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением доходов. При этом состав указанных расходов, принимаемых к вычету, определяется ими самостоятельно в порядке, установленном главой 25 НК РФ.

В соответствии с подпунктом 19 пункта 1 статьи 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся затраты на услуги по предоставлению работников (технического и управленческого персонала) сторонними организациями для участия в производственном процессе, управлении производством либо для выполнения иных функций, связанных с производством и (или) реализацией.

Таким образом, ИП вправе при исчислении налоговой базы по НДФЛ учесть понесенные ими расходы на оплату услуг сторонней организации по предоставлению работников. Главное, чтобы данные расходы удовлетворяли требованиям статьи 252 НК РФ, а именно: были экономически обоснованны и документально подтверждены.

Согласны с этим не только финансовые и налоговые органы, но и арбитры (письма Минфина России от 05.04.2007 № 03-03-06/1/222 и УФНС России по г. Москве от 08.10.2008 № 20-12/094124, постановления ФАС Северо-Западного округа от 23.07.2007 № А05-11777/2006-36, ФАС Западно-Сибирского округа от 16.05.2007 № Ф04-2816/2007(34015-А27-15) и ФАС Московского округа от 24.08.2006, 31.08.2006 № КА-А40/6897-06).

Кроме того, индивидуальный предприниматель, применяющий общий режим налогообложения, вправе сумму НДС, предъявленную аутсорсером, принять к вычету при наличии правильно оформленного счета-фактуры и соответствующих первичных документов (подп. 1 п. 2 ст. 171 и п. 1 ст. 172 НК РФ).

Коммерсанты, применяющие УСН с объектом налогообложения доходы минус расходы, учитывают расходы, предусмотренные в пункте 1 статьи 346.16 НК РФ. Перечень данных расходов является исчерпывающим, и затраты на оплату услуг аутсорсинга в нем отсутствуют. Следовательно, ИП, применяющие УСН, не вправе уменьшить сумму облагаемых доходов на расходы, связанные с оплатой услуг аутсорсера по предоставлению персонала. Подобного мнения придерживаются и финансисты (письмо Минфина России от 28.11.2006 № 03-11-04/3/511), и судьи (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 23.01.2007 № Ф04-8833/2006(29967-А46-27) и от 16.11.2006 № Ф04-7556/2006(28356-А46-29)).

Не вправе расходы на оплату услуг по предоставлению персонала учитывать при исчислении налоговой базы по ЕСХН и индивидуальные предприниматели, применяющие систему налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей. Связано это с тем, что указанные расходы не поименованы в пункте 2 статьи 346.5 НК РФ.

Расчет численности персонала в целях применения спецрежимов
Показатель численности персонала (средней или среднесписочной) используется, в частности, в следующих случаях:

  • для подтверждения права на применение «вмененки», УСН, УСН на основе патента и системы налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей;
  • для расчета налоговой базы по ЕНВД в отношении некоторых видов предпринимательской деятельности;
  • для определения необходимости подачи отчетности в электронном виде.

А нужно ли при расчете численности персонала учитывать работников, привлекаемых по договору аутсорсинга? Нет, не нужно. Связано это с тем, что у индивидуального предпринимателя, заключившего договор аутсорсинга, не возникает с работниками, предоставленными по этому договору, отношений на основании трудовых или гражданско-правовых договоров. Об этом сказано в постановлениях ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.07.2008 № А33-15004/07-Ф02-3499/08 и ФАС Западно-Сибирского округа от 30.09.2008 № Ф04-5942/2008(12623-А27-27).

Вместе с тем финансовое ведомство придерживается позиции, согласно которой работники, привлеченные по договору аутсорсинга, должны учитываться при расчете численности персонала, поскольку данный договор носит гражданско-правовой характер (письмо Минфина России от 28.11.2006 № 03-11-04/3/511).

Таким образом, индивидуальные предприниматели сами для себя должны решить, будут ли они учитывать работников-аутсорсеров. И в случае возникновения разногласий с налоговыми органами им следует быть готовыми к тому, что свою точку зрения необходимо будет отстаивать в суде.

Пример

Численность персонала индивидуального предпринимателя К.А. Соловьева, применяющего систему налогообложения в виде ЕНВД, составляет 90 человек. В связи с производственной необходимостью коммерсанту требуется нанять еще 20 человек. Каким образом следует поступить К.А. Соловьеву, чтобы не утратить право на применение «вмененки»?

В целях уплаты ЕНВД среднесписочная численность работников не должна превышать 100 человек. Если коммерсант примет на работу все 20 человек, то он не сможет применять «вмененку», поскольку численность персонала составит 110 человек. Поэтому в данном случае 10 человек он может привлечь, заключив договор аутсорсинга. Условия для применения системы налогообложения в виде ЕНВД не нарушатся, и менять налоговый режим индивидуальному предпринимателю не придется.

Не путайте аутсорсинг и аутстаффинг

P.S. Как вам статья? Советую получать свежие статьи на e-mail , чтобы не пропустить информацию о новых бесплатных видео уроках и конкурсах блога! 

comments powered by HyperComments
  • Ирина Маяковская

    Аутстаффинг, если не ошибаюсь – это вывод своего же персонала за штат, а аутсорсинг (которым мы успешно пользуемся, сотрудничая с компанией Интеркомп) – это привлечение сотрудников сторонней организации для ведения определенных бизнес-процессов.

  • Татьяна Брюханова

    Добрый день, ИП УСН+ЕНВД. В случае привлечения работников по договору аутсорсинга, для работы в рознице (ЕНВД), вычет из налога по своим фиксированным взносам будет 100%, или только 50%?

    • Ирина Гончаренко

      Здравствуйте, Татьяна! Договор аутсорсинга подразумевает, что у клиента работают сотрудники этой другой, сторонней организации, которая самостоятельно исчисляет и уплачивает налоги. С этой аутсорсинговой организацией Вы заключаете договор и оплачиваете им услуги, как любой другой сторонней фирме. Если Вы предприниматель, применяете ЕНВД, и у Вас нет наемных сотрудников, то Вы можете уменьшить свой налог ЕНВД на 100%, если же у Вас организация — в любом случае ЕНВД уменьшается максимум на 50%. Для ИП аутсорсинг — отличная возможность сэкономить на налогах, но только до 2016 года. Подробнее читайте в нашей статье: http://spb-balt-synd.ru/archives/7393

      • Татьяна Брюханова

        Ирина, спасибо за ответ, всё понятно.

      • Ирина Гончаренко

        Спасибо за «спасибо»(:smile:). Заходите еще…